首先保健品行業(yè)以及絕大部分保健產(chǎn)品，確實沒有太多存在的必要。但是關(guān)于賣保健品就構(gòu)成詐騙罪的說法，還是要予以糾正。
說白了，既然國家沒有對保健品行業(yè)一刀切，允許合法范圍的銷售保健品，那么從刑事犯罪的角度而言，保健品行業(yè)就具備了合法性的前提。在對個案進(jìn)行刑事犯罪的審查時，也就不應(yīng)對保健品公司一刀切，不能說只要有客戶投訴、報案，就一定有人構(gòu)成詐騙罪。
一、銷售保健品的合法性前提、銷售保健品被控詐騙罪的關(guān)鍵點在哪里？
先說一個細(xì)節(jié)，正規(guī)的保健品都有國家批準(zhǔn)的產(chǎn)品批號，說明國家允許合法的銷售保健品。那么保健品詐騙的關(guān)鍵環(huán)節(jié)在哪里？
舉個例子更形象，上次也是在某地出差，高鐵上一個大姐接了個電話，全程激情澎湃，而我只聽到一句“你說我們這個產(chǎn)品神不神，醫(yī)院都治不好的病我們能治好！”
我當(dāng)時在想，基于“洗腦”對象的不同，這位大姐可能有以下風(fēng)險：如果電話那頭是公司員工或是下線，就這個語氣以及溝通的內(nèi)容，估計多半會和傳銷扯上點關(guān)系；如果電話那頭是消費者，這樣的銷售手段極易會惹上夸大宣傳或是虛假宣傳。
而這里就牽扯出了保健品行業(yè)合法與違法的關(guān)鍵界限，即銷售手段合法性與否。
從整體性來說，現(xiàn)階段保健品銷售公司的經(jīng)營模式一般分為三種：
1、第一種模式是一路黑的經(jīng)營模式，公司資質(zhì)不健全、經(jīng)營范圍沒有保健食品、產(chǎn)品甚至是黑廠家生產(chǎn)的幾毛錢一盒、沒有任何功效的假冒偽劣產(chǎn)品，更不用提什么產(chǎn)品批號，公司在銷售時配有虛假的話術(shù)、虛假體檢報告、虛構(gòu)產(chǎn)品具有藥品功效等等手段，這是典型的詐騙罪，沒什么可說的。但近些年，這種模式已經(jīng)越來越少了。
2、第二種是合法銷售模式，即公司有營業(yè)執(zhí)照、有保健品銷售的許可資質(zhì)、產(chǎn)品是三證齊全的合格產(chǎn)品，沒有違法違規(guī)的話術(shù)、沒有通過欺騙手段宣傳、銷售保健品，這樣一來賺錢就少了，但不會與詐騙罪扯上關(guān)系。
3、第三種是現(xiàn)階段最常見的被控（保健品）詐騙罪的經(jīng)營模式，公司有合法資質(zhì)、有保健品銷售的許可資質(zhì)、產(chǎn)品是三證齊全的合格產(chǎn)品，但是公司的銷售手段或多或少存在問題，這種模式下，是否成立詐騙罪就值得探討了。
保健品這個行業(yè)很奇怪，一旦被公安立案，公安機關(guān)總能在成本價與銷售價、產(chǎn)品功效、產(chǎn)品資質(zhì)與公司資質(zhì)、話術(shù)、銷售方式等方面找出問題。司法實務(wù)中被認(rèn)定為保健品詐騙的公司，多半都是因為銷售手段有問題，比如關(guān)于消費者身體狀況、產(chǎn)品功效的虛假話術(shù)、虛假體檢報告、虛假產(chǎn)品功效的說明、將保健食品按照藥品的功效進(jìn)行宣傳等等。因為存在這些所謂“虛構(gòu)事實”的行為，從而被控構(gòu)成詐騙罪。
三、是帶有民事欺詐性質(zhì)的銷售保健品，還是具有非法占有目的的詐騙罪？
從刑事辯護(hù)的角度，如何對保健品公司的銷售手段進(jìn)行非罪、罪輕辯護(hù)，主要是看公司的銷售手段是否“越界”。
何為越界？界限又在哪里？
對于具有合法性（主要為體現(xiàn)為前述資質(zhì)）前提的保健品詐騙案件，涉案人員到底是成立民事欺詐還是刑事詐騙？到底是夸大宣傳（從少到多）可能構(gòu)成民事欺詐？還是虛假宣傳（從無到有）涉嫌詐騙罪？
關(guān)于民事欺詐與刑事詐騙的界定，理論、實務(wù)中均沒有權(quán)威、精準(zhǔn)的劃分標(biāo)準(zhǔn)。一般觀點認(rèn)為，在司法實務(wù)中，提供商品或服務(wù)一方為促成交易，采取了虛構(gòu)部分事實或隱瞞了部分事實（如隱瞞產(chǎn)品瑕疵、短斤缺兩等）的手段，但這些“欺詐”手段并沒有超出一般商業(yè)慣例許可范圍或社會容忍范圍，沒有發(fā)生質(zhì)變的，則不能以刑事詐騙定罪。因為這是屬于民事欺詐的范疇，產(chǎn)品或服務(wù)提供者只是以營利為目的，而不屬于以非法占有為目的。在刑法理論上，那種以“空手套白狼”式的欺詐行為或者基本無代價地獲取對方財物的欺詐行為才屬于刑事詐騙，行為人才具有非法占有之目的。
所以說，對于每一起被指控為保健品詐騙的案件，司法實務(wù)中尚沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)去事先做出民事欺詐與刑事詐騙、罪與非罪的界定，必須要結(jié)合每一個具體的案件進(jìn)行事實、證據(jù)的審查和認(rèn)定和辯護(hù)。
從刑事辯護(hù)的角度，如何對保健品公司的銷售手段進(jìn)行非罪、罪輕辯護(hù)，主要是看公司的銷售手段是否“越界”。
何為越界？界限又在哪里？
對于具有合法性（主要為體現(xiàn)為前述資質(zhì)）前提的保健品詐騙案件，涉案人員到底是成立民事欺詐還是刑事詐騙？到底是夸大宣傳（從少到多）可能構(gòu)成民事欺詐？還是虛假宣傳（從無到有）涉嫌詐騙罪？
關(guān)于民事欺詐與刑事詐騙的界定，理論、實務(wù)中均沒有權(quán)威、精準(zhǔn)的劃分標(biāo)準(zhǔn)。一般觀點認(rèn)為，在司法實務(wù)中，提供商品或服務(wù)一方為促成交易，采取了虛構(gòu)部分事實或隱瞞了部分事實（如隱瞞產(chǎn)品瑕疵、短斤缺兩等）的手段，但這些“欺詐”手段并沒有超出一般商業(yè)慣例許可范圍或社會容忍范圍，沒有發(fā)生質(zhì)變的，則不能以刑事詐騙定罪。因為這是屬于民事欺詐的范疇，產(chǎn)品或服務(wù)提供者只是以營利為目的，而不屬于以非法占有為目的。在刑法理論上，那種以“空手套白狼”式的欺詐行為或者基本無代價地獲取對方財物的欺詐行為才屬于刑事詐騙，行為人才具有非法占有之目的。
所以說，對于每一起被指控為保健品詐騙的案件，司法實務(wù)中尚沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)去事先做出民事欺詐與刑事詐騙、罪與非罪的界定，必須要結(jié)合每一個具體的案件進(jìn)行事實、證據(jù)的審查和認(rèn)定和辯護(hù)。
四、銷售價與成本價存在巨大偏差，是否一定就是詐騙？
保健品行業(yè)的普遍現(xiàn)象，保健品的成本價格一般與其銷售價格存在較大的偏差，幾倍、幾十倍甚至上百倍。不少辦案機關(guān)會將價格作為衡量詐騙罪的主要事實依據(jù)，認(rèn)定成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)懸殊于獲利，所以涉案人員具有非法占有目的，所以成立詐騙罪。
保健品行業(yè)實際的利潤要扣除大量的成本，這些成本并非全部來源于產(chǎn)品本身，包括花費在雇請員工、組織體檢、宣講會、組織旅游等方面的費用。實際上保健品公司的利潤通常只有30％左右，但辦案機關(guān)不管這些，辦案機關(guān)會說你花掉的是“詐騙犯罪的成本”，是不會給你扣除的。
這樣的邏輯本身就存在問題，如果保健品公司的經(jīng)營模式本身就存在詐騙性質(zhì)，這些實際投入當(dāng)然應(yīng)納入詐騙犯罪成本的范疇，不影響罪名的成立。
但是對于一些定性存在爭議的保健品詐騙案件，應(yīng)綜合全案的事實、證據(jù)（包括公司銷售過程中實際投入在組織旅游、體檢等方面的成本），作為衡量全案是否存在欺騙行為與非法占有目的依據(jù)。而非是先以詐騙罪對全案進(jìn)行定性，再當(dāng)然的將公司實際投入、支出，全部納入詐騙犯罪成本的范疇。
所以要明確，這里我們討論的“成本”并非是為了探討犯罪數(shù)額是否扣除的問題，而是欺騙行為、非法占有目的是否具備，詐騙罪成立與否的罪與非罪的問題。
來源：詐騙犯罪大要案辯護(hù)微信公眾號
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